一組數(shù)據(jù)引起的思考

　　數(shù)據(jù)1

　　據(jù)商務(wù)部數(shù)據(jù)，2019年中國對外承包工程業(yè)務(wù)完成營業(yè)額和新簽合同額分別為11927.5億元人民幣和17953.3億元人民幣，對外全行業(yè)直接投資8079.5億元人民幣，是國際工程承包市場份額第一大國，全球第二大對外投資國，包括境外工程承包和境外投資等多種類型境外業(yè)務(wù)分布在全球各個區(qū)域。

　　數(shù)據(jù)2

　　當(dāng)?shù)貢r間1月30日晚，世界衛(wèi)生組織宣布，將新型冠狀病毒疫情列為國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件PHEIC（Public Health Emergency of International Concern）。

　　數(shù)據(jù)3

　　據(jù)國家移民管理局出入境信息數(shù)據(jù)顯示，截止2月22日，統(tǒng)計(jì)共有139個國家和地區(qū)相繼對中國公民入境采取了包括暫停簽證、關(guān)閉使領(lǐng)館、關(guān)閉口岸、禁止入境、暫停航班、入境隔離等多種管制措施，且采取措施的國家/地區(qū)數(shù)量仍在增長，管制措施一再升級。

　　數(shù)據(jù)4

　　據(jù)天強(qiáng)行業(yè)研究中心2月10日發(fā)布的數(shù)據(jù)，通過對來自20余個省市的勘察設(shè)計(jì)行業(yè)從業(yè)人員采用問卷方式調(diào)研，四成企業(yè)表示本次疫情對企業(yè)與行業(yè)的影響較大，五成以上企業(yè)表示疫情對海外業(yè)務(wù)的影響最大。

　　綜合以上數(shù)據(jù)和多方信息，可以預(yù)見，新冠疫情對中國國際承包企業(yè)的影響主要包括以下方面

　　 1

　　由于國內(nèi)假期的延長及全面復(fù)工的不確定，可能導(dǎo)致企業(yè)總部的中、后臺不能有效發(fā)揮中樞指揮與資源支撐的作用，各海外駐點(diǎn)、項(xiàng)目部的工作效率勢必會受到影響，從而影響項(xiàng)目的執(zhí)行。

　　 2

　　項(xiàng)目國政府可能對中國籍員工、勞工入境采取限制措施，影響施工隊(duì)伍的組織以及施工進(jìn)度，并由此增加承包商和施工單位的成本。

　　 3

　　項(xiàng)目國海關(guān)可能對中國出口的設(shè)備、材料采取更加嚴(yán)格的衛(wèi)生檢疫措施，影響順利入關(guān)以及清關(guān)的時間和費(fèi)用。

　　 4

　　中國境內(nèi)設(shè)備廠家可能因?yàn)楸敬我咔閷?dǎo)致不能及時開工生產(chǎn)，造成設(shè)備供貨進(jìn)度延誤，甚至不排除有些供應(yīng)商因疫情影響陷于經(jīng)營困難，導(dǎo)致無法供貨。

　　 5

　　對于工期緊急的項(xiàng)目或子模塊，業(yè)主可能拒絕承包商與中國分包商、供應(yīng)商簽署分包及設(shè)備供貨合同。

　　 6

　　如果承包商向業(yè)主方主張此次新冠疫情為“不可抗力”失敗，則可能會引發(fā)一系列關(guān)于項(xiàng)目合同的索賠或訴訟。

　　 7

　　如果中國承包商承包的工程項(xiàng)目因疫情遭受嚴(yán)重影響或延誤，不排除項(xiàng)目業(yè)主主張終止商務(wù)合同和索賠的可能。

　　針對以上影響，建議中國國際承包企業(yè)積極采取以下措施

　　 1

　　借助信息化平臺，在企業(yè)成立總部海外業(yè)務(wù)應(yīng)急中心（或工作組），確保人員安全放在首位的前提下，盡可能恢復(fù)中、后臺的部分或全部功能。

　　 2

　　強(qiáng)化疫情期間的遠(yuǎn)程工作制度，及時發(fā)布國內(nèi)疫情情況、企業(yè)總部復(fù)工安排、復(fù)工前的值班與應(yīng)急處理制度、返回海外駐點(diǎn)與項(xiàng)目的人員身體狀況日報制度、海外駐點(diǎn)/項(xiàng)目各項(xiàng)工作日志填報制度等。

　　 3

　　督促各海外駐點(diǎn)、項(xiàng)目部做好疫情期間的應(yīng)急方案，并積極與駐在國的中國使領(lǐng)館、經(jīng)贊處報備人員與項(xiàng)目情況，接受其關(guān)于領(lǐng)事保護(hù)的指導(dǎo)。

　　 4

　　督促海外項(xiàng)目部積極與業(yè)主、PM團(tuán)隊(duì)、分包商、物流與貨代公司等項(xiàng)目各參與方積極溝通，保持密切聯(lián)系，并及時通報項(xiàng)目恢復(fù)的預(yù)案以及為項(xiàng)目正常推進(jìn)所采取的措施。盡可能消除項(xiàng)目所在國政府、項(xiàng)目業(yè)主對于本次疫情的顧慮，避免項(xiàng)目業(yè)主采取拒收貨物、拒絕付款、解除合同等極端措施。

　　 5

　　企業(yè)總部與海外項(xiàng)目部通力合作，及時向提供項(xiàng)目貸款的金融機(jī)構(gòu)、提供項(xiàng)目保險的保險公司（絕大多數(shù)海外項(xiàng)目由中信保承保）報送項(xiàng)目因疫情而遭受的影響及擬采取的應(yīng)對措施，并做好證據(jù)材料的收集工作。

　　 6

　　企業(yè)總部與海外項(xiàng)目部通力合作，積極向業(yè)主與PM團(tuán)隊(duì)進(jìn)行“不可抗力”的舉證。2月10日，我國全國人大法工委在解答社會普遍關(guān)心的法律問題時特別提到：“新冠肺炎疫情屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。”

　　需要注意的是，人大法工委的解釋適用于承包商與國內(nèi)分包商之間以中國法律為簽署背景的交易合同，但并不適用于承包商與國外業(yè)主方以境外法律為簽署背景的交易合同。如此，承包商被置于了一個相對較尷尬的境地。

　　按照通常的原則，在WHO宣布新冠疫情為國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件（PHEIC）后，原則上疫情對項(xiàng)目造成的影響可以視為“不可抗力”，但需要承包商完成大量的舉證工作，且并不是絕對可獲得“不可抗力”認(rèn)可。

　　特別應(yīng)當(dāng)注意，如果承包商認(rèn)為疫情對項(xiàng)目執(zhí)行已經(jīng)或?qū)⒁斐捎绊?，?yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的不可抗力通知期間內(nèi)，及時向業(yè)主發(fā)出通知，而FIDIC銀皮書對于該期間的規(guī)定為14日。

　　 7

　　企業(yè)總部與海外項(xiàng)目部通力合作，組織商務(wù)與合同人員認(rèn)真研究合同條款，對可能發(fā)生的索賠與反索賠提出對策和預(yù)案。

　　通常，國際承包項(xiàng)目大多數(shù)采用FIDIC合同條款，依據(jù)通常規(guī)定，承包商應(yīng)當(dāng)在覺察（或應(yīng)已覺察）引起索賠的事件發(fā)生后的一定期間內(nèi)（FIDIC銀皮書對于該期間的規(guī)定為28日），向業(yè)主發(fā)出索賠通知，否則將視為承包商放棄索賠權(quán)利。

　　在承包商提交了索賠通知后，應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)提交詳細(xì)索賠報告，以FIDIC銀皮書為例，在承包商覺察（或應(yīng)已覺察）引起索賠的事件后42天內(nèi)，或在承包商可能建議并經(jīng)業(yè)主認(rèn)可的其他期限內(nèi)，承包商應(yīng)向業(yè)主遞交一份充分詳細(xì)的索賠報告，包括索賠的依據(jù)、要求延長的時間和（或）追加付款的全部詳細(xì)資料。

　　如果索賠事件為持續(xù)事件（本次疫情很可能構(gòu)成持續(xù)事件），承包商應(yīng)按月向業(yè)主遞交進(jìn)一步的中間索賠報告，說明累計(jì)索賠的延誤時間和（或）金額，以及業(yè)主可能合理要求的此類進(jìn)一步詳細(xì)資料，并在引起索賠的事件或情況產(chǎn)生的影響結(jié)束后28天內(nèi)，或在承包商可能建議并經(jīng)業(yè)主認(rèn)可的此類其他期限內(nèi)，遞交一份最終索賠報告。

　　 8

　　海外項(xiàng)目部應(yīng)盡可能的克服困難，做好項(xiàng)目的推進(jìn)，包括但不限于采取替代供貨方案、組織其他施工單位繼續(xù)施工等措施，并及時將所采?。ɑ驍M采?。┑耐七M(jìn)措施報送業(yè)主及PM團(tuán)隊(duì)。

　　通常，依據(jù)合同條款，承包商在發(fā)生不可抗力時負(fù)有減損義務(wù)，必須盡可能減少不可抗力造成的損失，否則對于擴(kuò)大的損失，承包商無權(quán)主張不可抗力免責(zé)。

　　 9

　　對于投資類型的承包項(xiàng)目，還應(yīng)由企業(yè)總部與海外項(xiàng)目部通力合作，研究分析項(xiàng)目的核心協(xié)議（如特許經(jīng)營協(xié)議、執(zhí)行協(xié)議、購電協(xié)議、PPP協(xié)議等），對于因項(xiàng)目延期導(dǎo)致的項(xiàng)目投資成本增加，要研判是否可以要求項(xiàng)目授權(quán)方進(jìn)行補(bǔ)償，例如調(diào)整服務(wù)費(fèi)、電費(fèi)、延長合同期限或直接獲得補(bǔ)償?shù)取?/p>

　　 10

　　對于投資類型的承包項(xiàng)目，還應(yīng)由企業(yè)總部與海外項(xiàng)目部通力合作，依據(jù)疫情期間國家出臺的相關(guān)扶助政策，及時與融資銀行溝通、討論貸款協(xié)議下還款期限展延，爭取適當(dāng)延長貸款寬限期。